作 者 简 介

周应军，湖北锡爱律师事务所律师、祥源控股集团审计监察中心总经理。

擅长法律及投资领域。在上市公司九州通和新天地产集团及其他大中型房地产企业从事过“IPO上市”、“借壳上市”、法务管理体系建设、合同标准化建设、外资并购、私募股权基金、信托融资及投资项目拓展、资产重组等工作。

与借壳上市相关定义及案例

1、重大资产重组

中国证监会定义：根据《上市公司重大资产重组管理办法》第二条，是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。

2、借壳上市

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借壳上市

百度百科定义：一家私人公司（Private Company）通过把资产注入到一家市值较低的已上市公司（壳，Shell），得到该上市公司一定程度的控股权后，利用该上市公司地位，使私人公司的资产得以上市。上市成功后，通常该“壳”公司会被改名。

中国证监会定义：根据《上市公司重大资产重组管理办法》第十三条、《上市公司重大资产重组信息披露工作备忘录第七号借壳上市的标准和条件》等有关规定，自上市公司控制权发生变更之日起，上市公司向收购人购买的资产总额，占上市公司控制权发生变更前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100%以上的重大资产重组。

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买壳上市

百度百科定义：又称“后门上市”或“逆向收购”，是指非上市公司购买一家上市公司一定比例的股权从而取得控制地位，然后再向该上市公司注入自己有关业务及资产，达到间接上市的目的。一般而言，买壳上市是民营企业上市的较佳选择方式之一。

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统一定义

结合以上各种定义，在此统一定义：借壳上市又称“买壳上市”或“逆向收购”，是指投资者控制的非上市公司取得一家上市公司一定比例的股权并控制该上市公司后，再注入自己有关业务及资产到上市公司，从而实现间接上市的目的。

案   例

合肥国轩借壳江苏东源

（SZ：002074，现更名为“国轩高科”）

早在2013年3月，江苏东源电器集团股份有限公司（SZ：002074，以下简称“江苏东源”）就表示想通过“卖壳”的方式置出上市公司目前资产，吸收合并山东润银生物化工股份有限公司（以下简称“山东润银”）并募集配套资金。由于山东润银与鲁西化工（SZ：000830）业务相同，因此江苏东源在《重组草案》中将两者的业务进行了对比。在江苏东源停牌复牌后，鲁西化工公开指责《重组草案》相关内容造假、交易双方资产评估溢价差距巨大等，致使本次“卖壳”于2013年12月19日被迫终止。

虽然与山东润银重组失败，但并未改变江苏东源实际控制人卖壳决心，后经与合肥国轩高科动力能源股份有限公司（以下简称“合肥国轩”）接触，双方达成如下交易方案：A.珠海国轩贸易有限责任公司等9家企业及42名自然人将合计持有合肥国轩99.26%的股权作价33.26亿元出售给江苏东源；B.江苏东源发行股份4.88亿股向交易对方支付交易对价；C.本次重组完成后，合肥国轩成为江苏东源子公司；D.江苏东源向特定对象李缜等4名自然人募集配套资金8.208亿元，募集资金总额不超过本次交易总额的25%；E.本次交易完成后，江苏东源的控股股东变更为珠海国轩贸易有限责任公司，实际控制人变更为李缜。

2015年4月22日，江苏东源收到中国证监会《关于核准江苏东源电器集团股份有限公司向珠海国轩贸易有限责任公司等发行股份购买资产并募集配套资金的批复》（证监许可[2015]662号）。另，江苏东源发行股份购买资产并募集配套资金事宜已获得中国证监会核准，具体内容详见2015年4月23日公告披露的《关于公司发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易事项获得中国证监会正式批复的公告》。自至，合肥国轩“借壳”江苏东源即告成功，现江苏东源已更名为“国轩高科”。

3、收购上市公司

百度百科定义：指投资者或其控制的公司依法购买股份有限公司已公开发行并已上市的股份（股票），从而获得该上市公司控制权的行为。

案   例

“宝能系”收购万科（SZ：000002）

万科企业（HK：02202）股份

2015年资本市场轰动一时的“宝万大战”回顾：

1月，“宝能系”旗下前海人寿及其一致行动人钜盛华开始买入万科股份；

7月10日，“宝能系”持股比例达到5%，开始举牌；

7月24日，“宝能系”再次举牌，持股比例达到10%；

8月26日，“宝能系”第三次举牌，持股比例增至15.04%，成为万科第一大股东；

8月31-9月1日，华润增持万科股份，持股比例升至15.23%，重夺第一大股东之位；

11月27日，钜盛华再次买入万科股份，“宝能系”再次成为万科第一大股东；

12月4日，“宝能系”再次举牌，持股比例增至20.008%；

12月7日，“安邦系”买入万科约5.53亿股，占总股份的5%；

12月10日，“宝能系”再次购入万科约1.91亿股，耗资37亿元，同日，深交所向钜盛华发出关注函，“宝能系”将战场转至香港市场；

12月11日，“宝能系”共持股万科约22.45%股份，占据第一大股东宝座；

12月15日，钜盛华回复深交所质询函：资金来源合法，信息披露合规；

12月17日晚8时，万科董事长王石就“宝能系”举牌万科内部“讲话”流出，措施强硬，称“不欢迎宝能系成为万科第一大股东”；

12月18日凌晨4时，宝能集团回应王石发言，强调“恪守法律，尊重规则，相信市场的力量”；

12月18日中午，万科A在深交所申请临时停牌，公告写道：“因正在筹划股份发行，用于重大资产重组及收购资产，下午13：00点起停牌，待公司刊登相关公告后复牌”；

12月19日上午8时，王石微博转发黄生的一篇文章《万科被野蛮人入侵的真相，一场大规模洗钱的犯罪》，并配文：“下周一见”！

12月23日上午，万科董事长王石在香港拜访瑞信办公室时表示，不会实施“毒丸计划”以击退“宝能系”，称“无论重组还是收购，能提升公司价值是底线”。

12月24日凌晨，万科官网发布声明称，万科第三大股东安邦在举牌万科后，万科与其进行了卓有成效的沟通。万科欢迎安邦成为万科重要股东，并愿与安邦共同探索中国企业全球化发展的广阔未来，以及在养老地产、健康社区、地产金融等领域的全方位合作。

……

结合以上“宝万之争”，现“导入”以下几个概念：

4、毒丸计划

百度百科定义：是美国著名并购律师马丁·利普顿（MartinLipton）1982年发明的，正式名称为“股权摊薄反收购措施”。即，当一个上市公司遇到恶意收购尤其是当收购方占有的股份已经达到10-20%时，上市公司控股股东为了保住自己的控股权，就会大量低价增发新股。目的就是让收购方手中的股票占比下降，也就是摊薄股权；同时也增大了收购方的收购成本，让收购方无法达到控股上市公司的目标。

毒丸计划可细分为：

“弹出计划”：指上市公司控股股东履行购股权，购买优先股。譬如，该控股股东以100元购买的优先股，可以转换成目标公司200元的股票。

“弹入计划”：指上市公司以很高的溢价购回其发行的购股权，通常溢价高达100%以上。例如，100元的优先股以200元的价格被购回，而对敌意收购者或触发这一事件的大股东则不在回购范围之列。这样，就可稀释收购者在上市公司的权益。

“负债毒丸”：指上市公司在恶意收购威胁下，大量增加自身负债，降低企业被收购的吸引力。例如，上市公司发行公司债券并约定在公司股权发生大规模转移时，公司债券持有人可要求立刻兑付，从而使上市公司在被收购后，立即面临巨额现金支出，从而降低收购者收购兴趣。

“人员毒丸”：指上市公司与全部或绝大部分高级管理人员签署协议，在上市公司被以不公平价格收购并且这些人中有一人在收购后将被降职或革职时，全部管理人员将集体辞职。这一策略，不仅保护了上市公司控股股东利益，而且会使收购方慎重考虑收购后更换管理层对上市公司带来的巨大影响。

——目前，中国大陆现行法律、法规暂不支持“毒丸计划”的实施，但在现实中，仍有一定的操作“灰色地带”或者变通空间。

 5、白衣骑士

百度百科定义：当上市公司成为其他企业的并购目标后（一般为恶意收购），上市公司的管理层为阻碍恶意接管的发生，去寻找一家“友好”公司进行合并，而这家“友好”公司被称为“白衣骑士”。

一般来说，受到管理层支持的“白衣骑士”的收购行动，成功的可能性很大，并且公司的管理者在取得机构投资者的支持下，甚至可以自己成为“白衣骑士”，实行管理层收购。

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